Организационно-правовая форма предприятия. Критерии выбора


Волосатых Н., Сухинина Т., Хаймович М.
Регистрация и ликвидация предприятий в России -
М.: ЗАО "Издательство БИНОМ", 2001.- 160 с.: ил.

Вы хотите создать свое предприятие, но никогда не делали этого раньше, и все ваши познания в этой сфере базируется в основном на рекламных сообщениях огромного количества коммерческих структур, каждая из которых, как правило, заявляет о себе как об обществе с ограниченной ответственностью (ООО), закрытом акционерном обществе (ЗАО) или открытом акционерном обществе (ОАО).

Чем же названные выше организационно-правовые формы (таким термином закон определяет различные виды предприятий и организаций) отличаются друг от друга, и какая из этих форм вам подойдет больше всего?

Информация об этом содержится в следующих документах:

Любое предприятие как юридическое лицо в соответствии с Гражданским кодексом РФ, независимо от организационно-правовой формы, обладает одинаковыми с другими предприятиями правами. Различия же, и весьма существенные, как вы увидите ниже, заключаются в правах учредителей (участников, акционеров) таких предприятий. Именно этот набор прав учредителя (участника, акционера) юридического лица и должен определять ваш выбор той или иной организационно-правовой формы предприятия.

Теперь попытаемся ответить на банальный, казалось бы, вопрос: зачем создается предприятие?

Обычно предприниматели приводят длинный перечень целей, для реализации которых, по их мнению, необходимо создать предприятие. Однако в Гражданском кодексе РФ этот вопрос рассматривается несколько иначе.

Прежде всего, согласно Гражданскому кодексу (далее - ГК РФ), все без исключения юридические лица делятся на две большие категории - коммерческие и некоммерческие организации. Приведенные выше организационно-правовые формы предприятий относятся к коммерческим, они создаются для реализации только одной цели - извлечения прибыли.

Если вы хотите создать организацию или предприятие для любых целей, не связанных с извлечением прибыли, то это, по определению ГК РФ, будет некоммерческая организация (например, благотворительный фонд, центр изучения общественного мнения, культурно-просветительный центр, религиозная организация и т.д.)

Таким образом, становясь учредителем (участником, акционером) ООО, ЗАО или ОАО, вы будете пытаться извлечь прибыль из вложенных в это предприятие средств, а становясь учредителем некоммерческой организации, вы должны решать любые другие задачи, кроме приведенной выше.

Вместе с тем, мнение, что коммерческая организация создается исключительно с целью извлечения прибыли, вероятно, не совсем правильно. Жизнь многообразна, и может возникнуть бесконечное число причин, в силу которых человек захочет организовать свое предприятие. Например, он задумает реализовать собственный творческий потенциал или повысить благосостояние своей семьи. Тем более, что, создавая свое первое предприятие, вряд ли кто-нибудь всерьез рассчитывает, что оно вырастет, например, в концерн типа "Газпром".

Заметим, что во всех развитых странах количество так называемых малых предприятий составляет свыше 90% от общего количества предприятий, к чему, будем надеяться, придем и мы.

Наше дальнейшее изложение в связи с этим будет в основном ориентироваться именно на "малые" предприятия.

Прежде чем перейти к описанию прав учредителей (участников, акционеров) предприятий различных организационно-правовых форм, остановимся кратко на том, как вас называть применительно к вновь созданному предприятию. Выше мы уже использовали термины "учредители", "участники" и "акционеры". В чем их различие?

Каждое предприятие когда-то и кем-то создается. Этими кем-то могут быть как граждане - физические лица, так и другие предприятия - юридические лица (а также и те, и другие одновременно). В момент организации предприятия те, кто принимает решение о его создании, будут по отношению к этому предприятию учредителями, при этом не важно, в какой организационно-правовой форме предприятие создается. Но после того как предприятие создано, состав лиц (как физических, так и юридических), интересы которых будут связаны с этим предприятием, будет меняться. Люди умирают, и вместо них приходят их наследники. Юридические лица тоже могут в определенном смысле умереть - ликвидироваться, слиться с другим юридическим лицом и т.д. Кроме того, так как вы свободны в принятии решения, создавать или не создавать предприятие, вы, очевидно, должны также быть свободны и в решении вопроса о том, продолжать ли оставаться учредителем (участником, акционером) созданного предприятия или нет. Тем более, что ГК РФ такая свобода предусмотрена (правда, с некоторыми оговорками).

Именно изменение состава заинтересованных в данном предприятии лиц и заставляет по-разному называть их в момент создания предприятия и при его дальнейшем существовании.

При создании это, очевидно, учредители, а сразу после создания, в зависимости от организационно-правовой формы предприятия, это или акционеры (для ЗАО и ОАО) или участники (для ООО). Тем более, что права у любого акционера или участника, независимо от того, был ли он учредителем или позже стал акционером или участником, совершенно одинаковы.

Для того, что бы перейти наконец к вашим правам по отношению к создаваемому предприятию, сделаем еще некоторые пояснения.

Как уже упоминалось, одна из главных целей создания предприятия - повышение личного благосостояния. Эта цель может быть достигнута двумя основными путями. Либо вы получаете часть прибыли принадлежащего вам (как акционеру или участнику) предприятия, и тогда вы - учредитель коммерческой организации, либо вы имеете работу, оплачиваемую достаточно высоко, чтобы удовлетворить все ваши потребности, и тогда в ряде случаев вам удобнее быть учредителем некоммерческой организации.

Вот на втором варианте и хотелось бы остановиться более подробно. Мы уже говорили выше, что кроме коммерческих существуют еще и некоммерческие организации, порядок создания и функционирования которых определяется Законом РФ "О некоммерческих организациях".

Из всех видов некоммерческих организаций, предусмотренных указанным законом, нас будет интересовать только один - так называемая "автономная некоммерческая организация". Поясним, что это такое. Например, вы хотите создать школу (гимназию, колледж). Действующее законодательство относит обучение к лицензируемым видам деятельности, а в соответствии с Положением о лицензировании образовательной деятельности такая лицензия может быть выдана только некоммерческой организации. Вы спросите: а зарплата учителям, а аренда школьного здания, а содержание охраны и т.д. - за счет каких средств все это оплачивать, тем более что плату за обучение до бесконечности поднимать нельзя.

В автономной некоммерческой организации, оказывается, все эти вопросы могут решаться точно так же, как и в коммерческой, то есть за счет доходов от предпринимательской деятельности. Вы скажете: какая же может быть предпринимательская деятельность, если организация некоммерческая? Ответ на этот вопрос и дает в дальнейшем понимание ряда весьма существенных преимуществ автономной некоммерческой организации по сравнению с ООО, ЗАО и ОАО. А заключается он в следующем. В соответствии с Законом "О некоммерческих организациях" автономная некоммерческая организация:

1. Имеет право вести предпринимательскую деятельность, если результаты этой деятельности используются для достижения уставных целей организации (в нашем случае, например, для повышения качества обучения).

2. Ни при каких обстоятельствах прибыль, полученная некоммерческой организацией, среди ее учредителей не распределяется и вся используется, как было сказано выше, на уставные цели организации.

Возникает еще один вполне резонный на первый взгляд вопрос: зачем учреждать организацию, если нельзя получать от нее прибыль?

Да, вы не будете получать прибыль, но вы имеете право быть сотрудником этой организации (например, учителем). Одна из целей создания организации - повышение уровня благосостояния персонала, т.е. вас самих, и то, что вы в другом случае получали бы как дивиденды, вы будете получать в виде заработной платы, уровень которой теперь будет зависеть только от вас.

Перейдем к сравнению ваших прав как учредителя, а потом, соответственно, участника или акционера вновь созданного предприятия. В качестве такого предприятия рассмотрим Общество с ограниченной ответственностью (ООО), Закрытое акционерное общество (ЗАО), Открытое акционерное общество (ОАО) и Автономную некоммерческую организацию (АНО).

Отметим, что вы можете лишиться ваших прав учредителя (участника, акционера) любого из рассматриваемых типов предприятий только в двух случаях - по собственному желанию или по решению суда.

Все упомянутые предприятия являются юридическими лицами и равны как в своих правах, так и перед Законом.

Какую бы организацию вы не создали, вы имеете право на общих основаниях быть принятым на работу в эту организацию на любую должность - от Генерального директора до уборщицы. При этом ваши права и обязанности как сотрудника организации будут определяться исключительно трудовым законодательством, а тот факт, что вы являетесь совладельцем организации, не принимается во внимание.

Кстати, многие пребывают в заблуждении, что учредитель (участник, акционер) должен работать в созданной при его участии организации. Действительно, может - при наличии собственного желания и свободных рабочих мест, при условии профессиональной пригодности, - но отнюдь не должен.

Еще одно общее для всех предприятий обстоятельство: высшим органом управления каждого из них является общее собрание учредителей (участников, акционеров), в котором вы как учредитель по закону имеете право участвовать с правом решающего голоса. А вот количество голосов в разных типах предприятий у вас будет разным: в коммерческих организациях (000, ЗАО, ОАО) оно будет пропорционально количеству долей в уставном капитале или количеству голосующих акций. В АОН один учредитель - один голос.

Право участия в собрании учредителей (как и иные права) вы можете реализовать как лично, так и через выбранного вами представителя. Очевидно, что юридические лица, выступающие в качестве учредителя (участника, акционера), реализуют свои права только через представителя.

Как и любой другой орган управления, общее собрание имеет определенные права, основные из которых (если не принимать во внимание особую специфику) у предприятий всех рассматриваемых организационно-правовых форм практически одинаковы.

Основные права:

В предприятиях разных организационно-правовых форм общее собрание имеет название: общее собрание участников (ООО), общее собрание акционеров (ЗАО, ОАО), наблюдательный совет (АНО).

Кроме общего собрания в коммерческих организациях может существовать и другой орган управления, представляющий интересы учредителей (участников, акционеров) - совет директоров.

Закон требует проводить общие собрания по мере необходимости, но не реже одного раза в год, что связано с определенными затруднениями при подготовке и проведении общего собрания с большим количеством акционеров (участников).

Для оперативного руководства предприятием общее собрание выбирает совет директоров, которому передает часть своих полномочий по принятию решений, относящихся к его компетенции. Совет директоров - постоянно действующий орган, он осуществляет руководство предприятием, обязательно отчитываясь в своих действиях перед общим собранием.

Для любой из рассматриваемых организационно-правовых форм высшим исполнительным органом является Генеральный директор, права и обязанности которого в основном определяются ГК РФ, законами "Об акционерных обществах", "О некоммерческих организациях", а также КЗоТ РФ.

В соответствии с законом РФ "Об акционерных обществах" Генеральный директор акционерного общества (ЗАО или ОАО) может быть в любой момент снят с занимаемой должности общим собранием акционеров; на трудовые отношения Генерального директора с акционерным обществом КЗоТ РФ распространяется только в части, не противоречащей закону РФ "Об акционерных обществах".

Немаловажным фактором, который необходимо учитывать при выборе организационно-правовой формы создаваемого предприятия, является уставной капитал.

Для ООО и ЗАО на момент создания уставной капитал должен составлять не менее 100 минимальных размеров оплаты труда (МРОТ), для ОАО - 1000 МРОТ, а вот в АНО этот вопрос целиком относится на усмотрение учредителей: какой захотят, такой и сделают, причем АНО может создаваться вообще без уставного капитала.

Если участники или акционеры захотят впоследствии дополнительно вложить средства в свою организацию, то для ООО, ЗАО и ОАО это будет связано с длительной бюрократической процедурой государственной регистрации увеличения уставного капитала, так как любая финансовая помощь коммерческой организации облагается налогом на добавленную стоимость и налогом на прибыль. (Слегка округляя, от каждого рубля такой помощи после вычета налогов останется 50 копеек.) А вот в АНО учредители (и не только они) могут просто оказать необлагаемую налогами финансовую помощь организации.

Отдельно остановимся на процедуре выхода учредителя (акционера, участника) из состава предприятия. Как уже отмечалось, сделано это может быть или по решению суда, или по собственному желанию. Процедура выхода по собственному желанию в предприятиях разных организационно-правовых форм различается и влечет за собой разные для учредителя (участника, акционера) последствия.

ООО. При выходе из состава ООО участник имеет право на получение доли имущества общества, пропорциональной его доле в уставном капитале. Как вы понимаете, выход участника из ООО может резко и надолго понизить финансовые возможности общества.

ЗАО. При выходе акционера из ЗАО происходит продажа принадлежащих ему акций, при этом остальные акционеры общества имеют преимущественное право покупки акций. Хотя закон "Об акционерных обществах" предусматривает в некоторых, строго определенных случаях выкуп акций общества самим обществом, это условие, очевидно, не является определяющим, а общество при смене акционера, как правило, никакого финансового ущерба не несет.

ОАО. Акционер вправе по собственному усмотрению распоряжаться принадлежащими ему акциями, в том числе и определяя их покупателя. Очевидно, на финансовом состоянии ОАО такая сделка формально также никак не отражается. (Мы употребили слово "формально" в связи с тем, что для крупных акционерных обществ, акции которых продаются и покупаются на фондовой бирже, определенная стратегия их покупок и продаж может привести даже к банкротству - за счет, например, искусственного понижения курса акций, вынуждающей общество вкладывать собственные средства для поддержания их курса.)

АНО. При выходе из состава АНО учредитель не получает никакого из ранее переданного организации имущества (в том числе денежных средств).

В связи с изложенным хотелось бы привести довольно типичную ситуацию. Представим себе, что несколько друзей создали предприятие, но после того как оно заработало и начало приносить доход, один из друзей превратился для остальных в заклятого врага; мало того, он занимает пост Генерального директора.

Как будут развиваться события в организациях и предприятиях всех описанных типов, если возникнет необходимость замены Генерального директора?

ООО. Друзья долго ищут, но находят причину для увольнения Генерального директора в соответствии с КЗоТом, после чего уволенный остается просто участником и продолжает портить кровь остальным "заклятым друзьям" на общих собраниях участников, получая при этом причитающуюся ему долю прибыли, или выходит из общества, забрав часть собственности, пропорциональную его доле в уставном капитале.

ЗАО. Общее собрание освобождает Генерального директора от занимаемой должности на основании соответствующих статей закона "Об акционерных обществах"; бывший директор продолжает принимать участие в общих собраниях акционеров, получает дивиденды. При желании продать принадлежащие ему акции остальные акционеры с удовольствием поддерживают эту инициативу, тем более что в соответствии с упомянутым законом они имеют преимущественное право на их покупку. Финансовое состояние общества при продаже не меняется.

ОАО. События развиваются так же, как и в ЗАО, но без преимущественного права приобретения акционерами продаваемых Генеральным директором акций.

АНО. Генерального директора освобождают от занимаемой должности на основании КЗоТ, но он продолжает оставаться членом наблюдательного совета АНО, естественно, без права давать непосредственные указания вновь назначенному Генеральному директору. При выходе из состава учредителей он не получает ничего. Ликвидация АНО происходит только по решению наблюдательного совета.

При создании любой формы АО (в том числе и ЗАО) и при увеличении уставного капитала придется столкнуться с регистрацией проспекта эмиссии ценных бумаг. В отличие от этого, уставной капитал ООО при соответствующем увеличении достаточно просто оплатить и зарегистрировать изменения.

Кроме того, существуют особенности регистрации ООО и АО. Первоначально и ООО, и АО регистрирует Московская регистрационная палата (МРП). В ООО уставный капитал разделен на доли, в АО уставный капитал разделен на акции. А акции - это ценные бумаги. Они подлежат регистрации в Федеральной Комиссии по рынку ценных бумаг (ФКЦБ). Если в АО есть иностранный акционер, то до регистрации в ФКЦБ его нужно зарегистрировать в Государственной регистрационной палате при Министерстве юстиции РФ (ГРП). Именно поэтому ООО зарегистрировать проще и дешевле, чем АО.

Можно было бы еще очень многое рассказать об отдельных обстоятельствах, связанных со спецификой деятельности предприятий представленных выше организационно-правовых форм, но дальнейшая конкретизация этого вопроса, на наш взгляд, нанесет ущерб наглядности.

В заключение мы приводим более полный перечень наиболее часто встречающихся в предпринимательской практике организационно-правовых форм (видов) предприятий и организаций, чтобы будущие предприниматели имели наиболее полное представление об их многообразии.

1. Коммерческие организации:

1) закрытые акционерные общества (ЗАО) и открытые акционерные общества (ОАО);

2) производственные кооперативы (артели);

3) финансово-промышленные группы (ФПГ): транснациональные ФПГ и межгосударственные (международные) ФПГ;

4) производственные сельскохозяйственные кооперативы: сельскохозяйственные артели (колхозы); рыболовецкие артели (колхозы);

5) общества с ограниченной ответственностью (ООО) и общества с дополнительной ответственностью (ОДО);

6) полные товарищества;

7) товарищества на вере;

8) биржи: товарные, фондовые, валютные;

9) государственное предпринимательство: унитарные (государственные и муниципальные) предприятия; акционерные общества со 100-процентным государственным капиталом; государственные коммерческие предприятия; акционерные общества, где государству принадлежит контрольный пакет акций или "золотая акция"; казенные заводы (фабрики, хозяйства);

10) совместные предприятия (СП);

11) страховые компании: страховые организации и общества взаимного страхования;

12) кредитные организации:

- акционерные коммерческие банки (АКБ); коммерческие банки (КБ) и др.;

- муниципальные банки;

- иностранные банки;

- совместные банки;

- небанковские кредитные организации (клиринговые центры);

13) концерны и холдинги, в том числе и финансовые холдинговые компании;

14) инвестиционные компании и фонды, в том числе паевые инвестиционные фонды (интервальный и открытый).

II. Некоммерческие организации:

1) потребительские кооперативы: потребительские союзы или потребительские общества;

2) потребительские сельскохозяйственные кооперативы. Они подразделяются в зависимости от вида деятельности на перерабатывающие, сбытовые (торговые), снабженческие, обслуживающие, кредитные, страховые и др.;

3) товарищества собственников жилья (кондоминимумы);

4) некоммерческие партнерства;

5) автономные некоммерческие организации (АНО),

6) учреждения и фонды;

7) религиозные организации (объединения);

8) центры изучения общественного мнения, культурно-просветительные центры;

9) благотворительные организации: благотворительные фонды и благотворительные учреждения;

10) общественные объединения, включая общественные организации; общественные движения; общественные фонды; общественные учреждения; органы общественной самодеятельности;

11) союзы и ассоциации.

Мы ставим своей задачей помочь начинающим предпринимателям сделать сознательный выбор в пользу той иной организационно-правовой формы создаваемого предприятия.

Главная страница